设置赌局，赢钱就收款，输钱就要挟参赌者，赌博还是诈骗

 

诈骗罪：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制……；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑……；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑……。

赌博罪：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制……。

案情回顾：

陈某和好友罗某等人，设置赌局，分工合作，先后两次诱惑两名庄家到民宅内参加赌博。第一次，陈某下注人民币16万余元，开奖后博得8万余元；第二次，陈某下注人民币20万余元。开奖后，陈某虽然输了，却不愿领取这笔款项，于是让事先预备好的多名“打手”手持棒球棒，将两名庄家哄走。因被害人报案，陈某等人被抓获。

公诉机关认为：

被告人陈某、罗某以非法占无为目的，诈骗公民财物，数额巨大，该当以诈骗罪追查其刑事责任。被告人陈某在共同犯罪中起次要作用，是主犯。被告人罗某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，该当从轻或者减轻处罚……。综上，公诉机关建议判处被告人陈某有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议判处被告人罗某一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。

辩护思路：

公诉机关指控犯被告人陈某犯诈骗罪没有证据支撑，理由如下：

1.诈骗罪的基本特征是非法占有他人财物、虚构现实采取欺诈隐瞒手段，本案中，陈某把被害人叫来赌钱，赌博现实是真实发生的，陈某在赌博过程中没有采取欺诈行为，相反，赌博完全靠运气和技术，陈某第一次赢了，但是第二次输了，足以说明其没有采取欺诈手段控制赌博结局。因而本案不应定性为诈骗，陈某的行为是赌博行为。

劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。”意思就是非法财产不属于被害人的合法财产，不受法律保护。在本案中，陈某采取暴力手段把被害人赶走，不属于非法占有他人财产。

要挟的行为应如何定罪问题的批复》中所批复“行为人设置圈套诱骗他人参赌获取钱财，属赌博行为，构成犯罪的，该当以赌博罪定罪处罚。”本案中，陈某等人的行为是赌博行为，没采取暴力、欺诈行为，暴力赶走被害人只是耍赖、不讲信誉的行为，但非法所得本来就不应受法律保护。

陈某及其同案人在对赌过程中没有采取出千等欺骗手段，实际上是赌输后赖账的行为。对其行为该当以赌博罪追查其刑事责任。对抗诉机关认为原审被告人设局聚赌不具有赌博罪特征的意见，经查，原审被告人及二参赌人的行为本质就是聚赌，就是通过体育彩票开奖结果进行赌博。被告人涉局，赢了得利，输了赖账。没有证据显示原审被告人有诈骗的行为，也未对参赌人形成要挟的行为应如何定罪问题的批复》，该行为该当以赌博罪从重处罚。

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